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设立私募基金管理人注意事项

发布日期:2016年11月05

  私募基金管理人起名注意事项

  1.起名容易引起的纠纷

  出师有名,为设立私募基金管理人起名字是一个非常关键的步骤,也是很多老板非常在意的事情。私募基金管理人的名字,也就是企业名称,容易与他人注册商标相互冲突。如果使用了他人注册的商标,作为私募基金管理人的企业名称,存在侵权的风险,

  当下市场上有不少著名的私募基金管理人和资产管理公司,历史悠久,资金雄厚,其企业名称在市场上享有较高的知名度,如果新设立的私募基金管理人起名时“借用”或者变相借用,这些企业的名称,那么就存在不正当竞争的风险。

  具体见:私募名字没起好会惹官司

  2.起名时应有的步骤

  首先在商标局网站检索拟定的私募企业名称是否为他人注册商标,特别注意是否为同类商品上注册的,尤其是注册商标的第36类。其次,保持一个平常心,避免借用著名私募企业、资管企业的名称,以免将来引起不必要的纠纷。

  设立地址的选择

  设立私募基金管理人,选择一个“好”的注册地址,能够为私募基金管理人带来诸多好处,比如税收优惠、政府奖励补贴等。

  设立私募基金管理人时,可以综合考虑注册地址,选择一个最合适的地方。特别是在当下投融企业注册存在前置审批的情况下,选择一个快捷的地方注册私募基金管理人企业尤其显得重要。

  具体见:私募架构设计(一):注册地的选择

  注册资本问题

  1.注册资本多少为好

  当前监管对私募基金管理人的注册资本没有强制性要求,可以根据《公司法》的规定,任意设定注册资本。不过,根据笔者(微信号:mzhanhan)的实操经验来看,作为私募基金管理人的注册资本还是多多益善,毕竟管理人要管理千万、上亿的私募基金如果注册资本就区区几十万的话,投资人都会看不下去的。

  2.认缴还是实缴

  私募基金管理人注册资本是认缴还是实缴,从《公司法》角度来看,完全由投资人在公司章程中约定,但是就笔者实操经验来看,设立私募基金管理人公司的,最少要实缴到注册资本的25%。一方面是中国基金业协会在网络公示中会特别提示注册资本未实缴到25%的私募基金管理人,另一个方面私募基金管理人账上没钱或者没多少钱,怎么能开展必要的经营了!

  私募基金管理人股权结构

  1.投资协议、公司章程或合伙协议

  拟设立私募基金管理人的投资人之间的签订投资协议是确定投资人之间权利义务的重要法律文件。公司章程或合伙协议,是能够对抗第三人的法律文件。这些文件构成了投资人对私募基金管理人的权利义务的基础,是极其重要的法律文件,也是防止私募基金管理人的股东(合伙人)未来出现纠纷争议的定纷止争工具。

  需要特别强调的是,有一部分私募基金管理人的股东(合伙人)在制定公司章程(合伙协议)时,往往使用工商局提供的示范文本,而示范文本对一些关键问题规定的较为抽象甚至是没有规定,结果造成股东(合伙人)之间发生争议时无法依据公司章程(合伙协议)来解决,结果造成公司的僵局出现,极大的影响了私募基金管理人的正常经营。因此,笔者特别提醒准备设立私募基金管理人的朋友注意,在制定公司章程(合伙协议)时慎重对待,请专业人士把关将容易出现纠纷的事项规定清楚,避免未来发生纠纷时无明确的依据。

  2.管理团队激励

  私募基金管理人的核心竞争力就是管理团队,因此新设立的私募基金管理人对管理团队的激励措施应当加以考虑。

  除了常规的薪水福利外,私募基金管理人的业绩报酬的分配是管理团队薪酬体系中的重要环节。一般来说,私募基金管理人获取的项目业绩报酬为项回报的20%,这也是私募基金管理人股东利润的重要来源。为保证管理团队的积极性,私募基金管理人一般会将业绩报酬拿出一定的比例作为管理团队的激励。

  在私募基金管理人设立时,协商确定好私募基金管理人股东与管理团队有关业绩报酬的分享机制,是私募基金管理人持续发展的一个重要方法,应当特别注意!

  当前私募基金管理人发展迅猛,发展到一定时期时,私募基金管理人会对管理团队进行股权激励。股权激励的架构如果在设立时搭建,会起到意想不到的效果。

  具体见:私募架构设计(二):股权激励设计

  私募基金管理人企业的设立

  1.企业形态的选择:公司或有限合伙

  根据《证券投资基金法》的规定,私募基金管理人只能是公司或合伙。在设立私募基金管理人的法律形态时,公司制由于治理结构完整,股东承担有限责任,在实际中广泛使用。不过,公司制在所得税上存在双重征税的问题。合伙制,特别是有限合伙,很好的解决了在所得税上双重征税的问题,不过有限合伙中普通合伙人承担无限责任,并且合伙企业的税负原则是先分后税,有很多税费无法在合伙企业层面抵扣。另外,各地为估计私募的发展针对私募推出了诸多优惠税收政策和补贴政策。因此在实操中,绝大部分私募基金管理人选择公司制的企业形态。

  2.经营范围

  私募基金管理人的经营范围是监管重点关注的地方,因此在设立私募基金管理人时执业执照的经营范围的选定非常关键,笔者(微信号:mzhanhan)建议,私募基金管理人的经营范围越简单越好,只选定为基金管理、股权投资等监管认定的几个领域即可。

  具体见:私募架构设计(三):经营范围设计

  从业人员的配备

  1.基金从业资格

  从事私募证券投资基金业务的各类私募基金管理人,其高管人员(包括法定代表人\执行事务合伙人(委派代表)、总经理、副总经理、合规\风控负责人等)均应当取得基金从业资格。

  从事非私募证券投资基金业务的各类私募基金管理人,至少2名高管人员应当取得基金从业资格,其法定代表人\执行事务合伙人(委派代表)、合规\风控负责人应当取得基金从业资格。各类私募基金管理人的合规\风控负责人不得从事投资业务。

  另外,根据《募集行为管理办法》从事私募募资的工作人员,必须具有从业资格。在实操中,如果具有从业资格的员工不足,可以由法定代表人、执行董事、总经理兼任。

  可以预计,未来必定会是全员必须具有从业资格,因此在招聘员工时应当以通过基金从业资格考试者优先。

  2.员工人数

  从监管角度来看,一个正常的私募基金管理人开展业务,必须超过6人以上,否则无法正常开展工作。因此,笔者(微信号:mzhanhan)建议设立私募基金管理人时员工(含高管)人数最少为6人。岗位涉及:风控、投资、财务和行政人事。

  3.劳动合同和社保

  私募基金管理人必须与员工签订书面的劳动合同,并按照规定缴纳社保。这不仅仅是《劳动合同法》和《社会保险法》赋予企业的法定义务,也是维护合格投资者制度的一个重要方面。这也是监管在私募基金管理人登记和私募产品发行备案重点考查的内容。

  内控和风控制度

  私募基金管理人应当严格按照《内部控制指引》的规定,建立完善的内控和风险控制制度体系。私募基金管理人应当建立的制度有:

  1.运营风险控制制度;

  2.信息披露制度;

  3.机构内部交易记录制度;

  4.防范内幕交易、利益冲突的投资交易制度;

  5.合格投资者风险揭示制度、合格投资者内部审核流程及相关制度;

  6.私募基金宣传推介、募集相关规范制度;

  7.适用于私募证券投资基金业务的公平交易制度、从业人员买卖证券申报制度等配套管理制度;

  8.财务制度;

  9.行政人事制度;

  10.其他制度。

  当前特殊的工商注册政策

  当前工商注册政策特殊,注册投融类企业需要经过前置审批程序,即由当地金融办(局)审批后,才能到工商部门办理注册。